新三板对赌协议还能这么赌!

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在对赌标的方面,37家企业有16家仅仅是以财务业绩作为对赌标的,有4家仅仅是以上市时间作为对赌标的,有16家是以财务业绩与上市时间两者一起作为对赌标的,而只有3家是除了以财务业绩和对赌时间之外,附加了另外的对赌内容,其中巨潮科技(832163)是仅仅以企业行为作为对赌标的,作者@广证恒生研究极客为大家带来这3家公司不同寻常的对赌内容以及最新执行情况:
【案例一】巨潮科技(832163.OC):投资者与股东关于企业行为的特别对赌
中国2010年5月20日,公司与中信银行签署《人民币借款合同》(以下简称《借款合同》),双方约定公司向中信银行借款300万元用于采购原材料,公司股东刘刚委托深圳中小担也提供保证担保。同日,刘刚、王宏伟与深圳中小担签署了《保证担保合同》和补充协议,补充协议约定的是一旦中信银行认可了深圳中小担的担保并向公司发放贷款,深圳中小担未来五年内即拥有从公司股东刘刚、王宏伟处受让其各自持有的占公司注册资本1.5%的股权的权利,之后公司成功获得借款并已于2011年全额偿还300万元的借款。根据补充协议的约定,对赌条款的效力将于2015年5月届满,若届时深圳中小担仍未行使权利,补充协议自行失效。
此项对赌内容可以说是双方获利,一方面公司可以增大获得用于采购原材料的贷款可能,另一方面,深圳中小担可以通过获得企业的一定比例的股份而确保还款保证根据公司最新发布的2014年年报,公司普通股股东共有6名,持股比例合计100%,持股股东中并无深圳中小担,之后也没有发布权益变动报告书,说明深圳中小担虽然能按照对赌协议受让公司共计3%的股份,但并没有真正行使权利。
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【案例二】云宏信息(832135.OC):投资者对于董事、高管任职情况的特别约定
中国2012年5月10日,粤之商以货币资金2000万元认缴云宏有限新增的注册资本175万元,溢价部分计入资本公积,增资时,在当时的《增资协议》中与股东张为杰、邹理贤、韩小莉还约定了对赌条款,其中包括以下两条:如果“(1)云宏有限发生年度亏损或公司在2012当期实际净利润低于承诺利润的80%;2013年当期实际利润低于1500万;2014年当期实际利润低于2500万;(2)云宏有限现任执行董事张为杰、技术总监邹理贤、公司销售总监胡荣未按协议的约定在公司任职,并给云宏有限造成重大影响,粤之商有权要求张为杰、邹理贤、韩小莉在以上特定情形出现时须收购其所持云宏有限股权。2014年8月26日,双方终止了《增资协议》的上述条款。
中国从上述条款看出,本次对赌协议主要对赌标的为公司财务业绩,而第二条对赌内容则较为罕见,对公司的管理层和董事会也作出了要求,对于公司董事会和高管的核心人物的任职要求,一般来说能极大保证公司正常运营的可持续性,也是对赌协议成功完成目标一个重要条件。从公司发布的2014年年报中关于云宏信息董事、监事、高管基本情况中任期可以看出,在 2014年8月26日前,虽然公司的现有5名董事中并无张为杰,但是公司的第一大股东和实际控制人仍为张为杰,而其他的两名人员也依然在公司任职,并未给云宏有限造成重大影响,云宏信息在此条对赌内容上如约完成。
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【案例三】储瀚科技(831964.OC):投资者不得转让企业股票的特别约定
中国2014年4月17日,储翰有限同意股东王勇将其持有储翰有限50万元的股权按114.50万元的价格转让给成都旭光电子股份有限公司;同意旭光股份投资1717.50万元认缴新增注册资本750万元,剩余967.50万元计入储翰有限资本公积金。在本次增资过程中,增资方旭光股份(甲方)与储翰有限(乙方)、股东王勇等(丙方)签订了投资协议及其补充协议,约定了对赌条款,保证在2014年至2016年期间完成4800万元的利润总额目标,同时协议还增加了以下内容:自甲方完成本次股权投资后,甲方、丙方承诺自2014年4月17日至2017年4月16日不转让其持有的乙方股票,任何一方违反了上述承诺,违约方应向守约方支付甲方股权投资额10%的违约金,还应承担有关的赔偿责任。
中国上述协议说明,投资者不总是执行权利的一方,有时同样和融资方一样需要承担相应的义务,此项约定将保证不会由于旭光股份股票的转让而导致储翰科技控股股东、实际控制人的变更,影响储翰科技的持续稳定经营。截止到5月21日,自2014年4月旭光股份完成股权投资后,持有储瀚科技42.99%的股份一直未变,即使储瀚科技2014年的利润总额为644.91万元,达成对目标比例为13.43%,对赌协议的存在一般是投资者对企业未来成长能力的长期看好,也是公司高管和股东对于企业本身价值的肯定。
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结语
对赌协议的产生,成为投资方利益的保护伞,大多是执行权利的一方,有时也需要按照协议履行义务,对赌协议很好的保障了投资者的利益,而对融资方来说却是双刃剑,一方面可以对融资方起着一定的激励作用,另一方面,对赌协议中如果隐含了不切实的业绩目标,企业大股东由于急于获得融资,容易错误高估企业本身的盈利能力,之后经营过程中为了兑现协议内容,容易实施过于激进的发展战略,从而把企业推向困境,损害股东权益,所以有时候对于企业特定行为的约束可以更好的保证公司健康运营。广证恒生认为企业家应当更加慎重地考虑对赌协议的使用,在充分了解自己企业的基础上,正确评估企业本身的发展能力,制定客观可行的发展目标,从而选择与企业相符合的对赌标的。
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